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摘 要

被害人承诺是指特定法益主体在自己能够正确认识所支配的相关法益的前提下，做出允诺以许可他人对自己所放弃的法益进行侵害。一般来说，受骗情况下的被害人承诺由于并不是被害人的真实意愿反映，因此原则上不可以阻却违法性。但在动机错误的情形下被害人承诺能否阻却违法则一直存在争议。本文对动机错误情形下的被害人承诺的违法性阻却事由的研究，主要是对不同的学者观点进行分析，归纳出基于动机错误的被害人承诺能否阻却违法性并不能一概而论，需要结合具体情况。并结合国内外立法实践，提议把不能阻却违法的被害人承诺以具体罪名的方式入罪，以此将被害人承诺纳入法律规范。

关键词：被害人承诺，动机错误，违法阻却性

Abstract: Victim is the main benefit of a specific law on the premise that they can correctly understand the relevant law dominated benefits, making promises to permit others to give up their own legal interests be infringed. Generally, in case of the victim being cheated because the commitment to reflect the true wishes of the victim is not, in principle, can therefore negates the illegality. But in the case of victims of the wrong motive negates the offense is committed whether there has been controversy. This paper studies the victim of unlawful sexual motive negates commitments under the wrong circumstances, mainly on the different viewpoints of scholars analyze, summarize the wrong motives based on whether the victim negates the illegality committed and can not be generalized, requires a combination of specific circumstances. Combined with domestic and international legislative practice, the proposed law negates the victim can not be committed to specific offenses incriminating way, this will be the victim commitments into legal norms.

Keywords: Motivation Error , Victim Commitment, Law Negates

目 录

引言 4

一、被害人承诺概述 4

（一）被害人承诺的概念 4

（二）被害人承诺的构成要件 4

（三）被害人承诺的作用 5

二、被害人受骗承诺的情形 5

（一）基于欺诈的被害人承诺 5

（二）基于动机错误的被害人承诺 6

三、基于动机错误的被害人承诺能否阻却违法 7

（一）多数观点：一定能够阻却违法 7

（二）不同观点：未必能够阻却违法 8

四、能否阻却违法应视具体情况而定 8

结 论 10

参 考 文 献 11

致 谢 12

引言

被害人承诺，又称权利人承诺、被害人同意，即指被害人允许他人对自己的权益实施侵害。我国在刑法上对被害人承诺并没有做出明确规定，只是作为超法规的违法阻却事由来进行研究的。一般来说被害人承诺被定为由于法益主体对自己有处分权的利益的放弃从而免除行为人犯罪的违法阻却事由。这体现了刑法的谦抑性。这种得承诺而实施的行为需要满足一系列主客观和时间上的条件才能阻却违法或同时阻却构成要件该当性。基于动机错误的被害人承诺能否阻却违法则一直存在争议。我国目前通用的刑法理论一般认为，单纯的动机错误并不能阻却承诺的成立，即这种情况下的被害人受骗承诺仍然可以阻却违法。但笔者则认为即使是在单纯的动机错误下的被害人承诺能否阻却违法也需要视情况而定。因此本文对基于动机错误的被害人承诺能否阻却违法的研究，主要是对不同的学者观点进行分析并提出自己观点。

一、被害人承诺概述

（一）被害人承诺的概念

被害人承诺，是指行为人经有权处分人的同意或请求，损害承诺相对人合法权益的行为。早在罗马法时代，就有“经承诺不违法”的法谚。目前各国刑法界普遍认为，被害人承诺符合一定条件时，可以阻却损害行为的违法性。这是因为，刑法是法益保护法。既然被害人请求或者同意行为人侵害其自身的法益，这就表明该法益已被其放弃。于是承诺人的自主决定权应该得到法律的充分尊重，因此无需对这种侵害行为追究刑事责任。

（二）被害人承诺的构成要件

正当化的被害人承诺行为必须符合以下条件：

1、承诺人对被自己侵害的法益要具有相应的处分权，且不得违反有关法律法规以及公序良俗原则。通常认为，个人无权予以处分国家利益、社会利益以及他人的利益。并且对于自己个人的生命权随意处分。因此，对于经承诺的杀人行为，也应当依法追究刑事责任。

2、承诺者对承诺事项的范围以及行为后果必须具有相当的理解能力。一般认为，对于成年人，只要其充分知晓承诺的事实前提，就认为其具有相应的承诺能力。对于明显缺乏认识与判断能力的幼儿、精神病患者的承诺行为，应当认为其无效。

3、承诺必须出于权利人的真实意志。对于受强制、胁迫所作出的承诺以及戏言性的承诺。应当认为无效。对于因受欺骗或基于错误而作出的承诺，应分情况处理：如果行为人是基于动机错误而作出的，该承诺依然有效；但是，如果行为人是对与法益有关的事实发生认识错误而作出的，则该承诺无效。

4、现实的承诺必须存在。因此，若承诺者在结果发生前变更承诺的，其原来的承诺便归于无效。且不得事后承诺，即事后的承诺不阻却违法。

5、必须在承诺人的承诺范围内实施行为，不得违反有关法律、法规和社会共同的生活准则。^[1][1]

（三）被害人承诺的作用

1、排除行为的违法性。

被害人承诺具有违法阻却性，有效的被害人承诺能阻却违法。目前我国的刑法中有许多犯罪的构成要件里都包含着违背被害人意志(强奸、非法拘禁、故意伤害),对于此类犯罪，只要承诺相对人承诺自愿放弃自身的合法权益，则行为人的行为就可以阻却违法，即不会被定罪。

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